外商投資企業(yè)合并與分立規(guī)定

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第一條 為了規(guī)范涉及外商投資企業(yè)合并與分立的行為,保護(hù)企業(yè)投資者和債權(quán)人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國公司法》和有關(guān)外商投資企業(yè)的法律和行政法規(guī),制定本規(guī)定。

第二條 本規(guī)定適用于依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司)之間合并或分立。

公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并,參照有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定辦理。

第三條 本規(guī)定所稱合并,是指兩個(gè)以上公司依照公司法有關(guān)規(guī)定,通過訂立協(xié)議而歸并成為一個(gè)公司。

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。

吸收合并,是指公司接納其他公司加入本公司,接納方繼續(xù)存在,加入方解散。

新設(shè)合并,是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司,合并各方解散。

第四條 本規(guī)定所稱分立,是指一個(gè)公司依照公司法有關(guān)規(guī)定,通過公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)決議分成兩個(gè)以上的公司。

公司分立可以采取存續(xù)分立和解散分立兩種形式。

存續(xù)分立,是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司,本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司。

解散分立,是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司,本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。

第五條 公司合并或分立,應(yīng)當(dāng)遵守中國的法律、法規(guī)和本規(guī)定,遵循自愿、平等和公平競爭的原則,不得損害社會(huì)公共利益和債權(quán)人的合法權(quán)益。

公司合并或分立,應(yīng)符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定,不得導(dǎo)致外國投資者在不允許外商獨(dú)資、控股或占主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)的公司中獨(dú)資、控股或占主導(dǎo)地位。

公司因合并或分立而導(dǎo)致其所從事的行業(yè)或經(jīng)營范圍發(fā)生變更的,應(yīng)符合有關(guān)法律、法規(guī)及國家產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。

第六條 公司合并或分立,應(yīng)當(dāng)符合海關(guān)、稅務(wù)和外匯管理等有關(guān)部門頒布的規(guī)定。合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司,經(jīng)審批機(jī)關(guān)、海關(guān)和稅務(wù)等機(jī)關(guān)核定,繼續(xù)享受原公司所享受的各項(xiàng)外商投資企業(yè)待遇。

第七條 公司合并或分立,須經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷登記。

擬合并公司的原審批機(jī)關(guān)或登記機(jī)關(guān)有兩個(gè)以上的,由合并后公司住所地對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和國家工商行政管理總局(以下簡稱國家工商總局)授權(quán)的登記機(jī)關(guān)作為審批和登記機(jī)關(guān)。

擬合并公司的投資總額之和超過公司原審批機(jī)關(guān)或合并后公司住所地審批機(jī)關(guān)審批權(quán)限的,由具有相應(yīng)權(quán)限的審批機(jī)關(guān)審批。

擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的,由中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部(以下簡稱外經(jīng)貿(mào)部)審批。

第八條 因公司合并或分立而解散原公司或新設(shè)異地公司,須征求擬解散或擬設(shè)立公司的所在地審批機(jī)關(guān)的意見。

第九條 有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。

上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司,也可以是有限責(zé)任公司。

第十條 股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的,合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。

有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的,合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。

第十一條 根據(jù)本規(guī)定第十條第一款合并的,各方投資者在合并后的公司中的股權(quán)比例,根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定,由投資者之間協(xié)商或根據(jù)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對其在原公司股權(quán)價(jià)值的評估結(jié)果,在合并后的公司合同、章程中確定,但外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五。

第十二條 分立后公司的注冊資本額,由分立前公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),依照有關(guān)外商投資企業(yè)法律、法規(guī)和登記機(jī)關(guān)的有關(guān)規(guī)定確定,但分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。

第十三條各方投資者在分立后的公司中的股權(quán)比例,由投資者在分立后的公司合同、章程中確定,但外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的百分之二十五。

第十四條 公司合并,采取吸收合并形式的,接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期;采取新設(shè)合并形式的,登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期。

因公司分立而設(shè)立新公司的,登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。

第十五條 涉及上市的股份有限公司合并或分立的,應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門對上市公司的規(guī)定并辦理必要的審批手續(xù)。

第十六條 公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并必須符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求并具備以下條件:

(一)擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《中華人民共和國公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司;

(二)投資者符合法律、法規(guī)和部門規(guī)章對合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求;

(三)外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的百分之二十五;

(四)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。

第十七條 公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并后為外商投資企業(yè),其投資總額為原公司的投資總額與中國內(nèi)資企業(yè)財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的企業(yè)資產(chǎn)總額之和,注冊資本為原公司的注冊資本額與中國內(nèi)資企業(yè)的注冊資本額之和。合并后的公司注冊資本與投資總額比例,應(yīng)當(dāng)符合國家工商總局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》;在特殊情況下,不能執(zhí)行該規(guī)定的,須經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部會(huì)同國家工商總局批準(zhǔn)。

第十八條 與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設(shè)立的企業(yè),成為合并后公司所持股的企業(yè),應(yīng)當(dāng)符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》。合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。

第十九條公司吸收合并,由接納方公司作為申請人,公司新設(shè)合并,由合并各方協(xié)商確定一個(gè)申請人。

申請人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件:

(一)各公司法定代表人簽署的關(guān)于公司合并的申請書和公司合并協(xié)議;

(二)各公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)關(guān)于公司合并的決議;

(三)各公司合同、章程;

(四)各公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;

(五) 各公司的資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;

(六) 各公司上一年度的審計(jì)報(bào)告;

(七) 各公司的債權(quán)人名單;

(八) 合并后的公司合同、章程;

(九) 合并后的公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)成員名單;

(十) 審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并的,申請人還應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)已投資設(shè)立企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

第二十條 公司合并協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容:

(一)合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人;

(二)合并后公司的名稱、住所、法定代表人;

(三)合并后公司的投資總額和注冊資本;

(四)合并形式;

(五)合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;

(六)職工安置辦法;

(七)違約責(zé)任;

(八)解決爭議的方式;

(九)簽約日期、地點(diǎn);

(十)合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第二十一條 擬合并的公司有兩個(gè)以上原審批機(jī)關(guān)的,擬解散的公司應(yīng)當(dāng)在依照本規(guī)定第十九條向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件之前,向其原審批機(jī)關(guān)提交因公司合并而解散的申請。

原審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到前款有關(guān)解散申請之日起十五日內(nèi)做出是否同意解散的批復(fù)。超過十五日,原審批機(jī)關(guān)未作批復(fù)的,視作原審批機(jī)關(guān)同意該公司解散。

如果原審批機(jī)關(guān)在前款規(guī)定期限內(nèi),作出不同意有關(guān)公司解散的批復(fù),擬解散公司可將有關(guān)解散申請?zhí)峤辉瓕徟鷻C(jī)關(guān)與公司合并的審批機(jī)關(guān)共同的上一級對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門,該部門應(yīng)自接到有關(guān)公司解散申請之日起三十日內(nèi)作出裁決。

如果審批機(jī)關(guān)不同意或不批準(zhǔn)公司合并,則有關(guān)公司解散的批復(fù)自行失效。

第二十二條 擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件:

(一)公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書;

(二)公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)關(guān)于公司分立的決議;

(三)因公司分立而擬存續(xù)、新設(shè)的公司(以下統(tǒng)稱分立協(xié)議各方)簽訂的公司分立協(xié)議;

(四)公司合同、章程;

(五)公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;

(六) 公司的資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;

(七) 公司的債權(quán)人名單;

(八) 分立后的各公司合同、章程;

(九) 分立后的各公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)成員名單;

(十) 審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

因公司分立而在異地新設(shè)公司的,公司還必須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送擬設(shè)立公司的所在地審批機(jī)關(guān)對因分立而新設(shè)公司簽署的意見。

第二十三條 公司分立協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容:

(一)分立協(xié)議各方擬定的名稱、住所、法定代表人;

(二)分立后公司的投資總額和注冊資本;

(三)分立形式;

(四)分立協(xié)議各方對擬分立公司財(cái)產(chǎn)的分割方案;

(五)分立協(xié)議各方對擬分立公司債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;

(六)職工安置辦法;

(七)違約責(zé)任;

(八)解決爭議的方式;

(九)簽約日期、地點(diǎn);

(十)分立協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第二十四條 合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。

分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。

第二十五條 審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到本規(guī)定第十九條或第二十二條規(guī)定報(bào)送的有關(guān)文件之日起四十五日內(nèi),以書面形式作出是否同意合并或分立的初步批復(fù)。

公司合并的審批機(jī)關(guān)為外經(jīng)貿(mào)部的,如果外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為公司合并具有行業(yè)壟斷的趨勢或者可能形成就某種特定商品或服務(wù)的市場控制地位而妨礙公平競爭,可于接到前款所述有關(guān)文件后,召集有關(guān)部門和機(jī)構(gòu),對擬合并的公司進(jìn)行聽證并對該公司及其相關(guān)市場進(jìn)行調(diào)查。前款所述審批期限可延長至一百八十天。

第二十六條 擬合并或分立的公司應(yīng)當(dāng)自審批機(jī)關(guān)就同意公司合并或分立作出初步批復(fù)之日起十日內(nèi),向債權(quán)人發(fā)出通知書,并于三十日內(nèi)在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上至少公告三次。

公司應(yīng)在上述通知書和公告中說明對現(xiàn)有公司債務(wù)的承繼方案。

第二十七條 公司債權(quán)人自接到本規(guī)定第二十六條所述通知書之日起三十日內(nèi)、未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起九十日內(nèi),有權(quán)要求公司對其債務(wù)承繼方案進(jìn)行修改,或者要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

如果公司債權(quán)人未在前款規(guī)定期限內(nèi)行使有關(guān)權(quán)利,視為債權(quán)人同意擬合并或分立公司的債權(quán)、債務(wù)承繼方案,該債權(quán)人的主張不得影響公司的合并或分立進(jìn)程。

第二十八條 擬合并或分立的公司自第一次公告之日起九十日后,公司債權(quán)人無異議的,擬合并公司的申請人或擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交下列文件:

(一)公司在報(bào)紙上三次登載公司合并或分立公告的證明;

(二)公司通知其債權(quán)人的證明;

(三)公司就其有關(guān)債權(quán)、債務(wù)處理情況的說明;

(四)審批機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。

第二十九條 審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到本規(guī)定第二十八條所列文件之日起三十日內(nèi),決定是否批準(zhǔn)公司合并或分立。

第三十條 公司采取吸收合并形式的,接納方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記;加入方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記。

公司采取新設(shè)合并形式的,合并各方公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記;新設(shè)立的公司應(yīng)通過申請人到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。

公司采取存續(xù)分立形式的,存續(xù)的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)并到登記機(jī)關(guān)辦理公司變更登記;新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。

公司采取解散分立形式的,原公司應(yīng)到原審批機(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記;新設(shè)立的公司應(yīng)到審批機(jī)關(guān)領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書并到登記機(jī)關(guān)辦理公司設(shè)立登記。

公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并的僅由公司辦理有關(guān)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書手續(xù)。

第三十一條 公司合并的申請人或擬分立的公司,應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合并或分立之日起三十日內(nèi),就因合并或分立而解散、存續(xù)或新設(shè)公司的事宜,到相應(yīng)的審批機(jī)關(guān)辦理有關(guān)繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書手續(xù)。

第三十二條 公司應(yīng)自繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起,依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定,到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)注銷、變更或設(shè)立登記手續(xù)。

設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)在有關(guān)公司變更、注銷登記辦理完結(jié)后進(jìn)行。

公司合并或分立協(xié)議中載明的有關(guān)公司財(cái)產(chǎn)處置方案及債權(quán)、債務(wù)承繼方案和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)公司合并或分立的文件,視為注銷登記所需提交的清算報(bào)告。

第三十三條 公司為新設(shè)合并或分立辦理注銷、變更登記后,當(dāng)事人不依法辦理有關(guān)公司設(shè)立登記的,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第三十四條 公司投資者因公司合并或分立而簽署的修改后的公司合同、章程自審批機(jī)關(guān)變更或核發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。

第三十五條 合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自變更或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi),向因合并或分立而解散的公司之債權(quán)人和債務(wù)人發(fā)出變更債務(wù)人和債權(quán)人的通知并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上公告。

第三十六條 合并或分立后存續(xù)或新設(shè)的公司應(yīng)自換發(fā)或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi),到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的登記手續(xù)。

公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并的,存續(xù)或新設(shè)的公司,還應(yīng)根據(jù)有關(guān)外商投資企業(yè)的規(guī)定,到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等機(jī)關(guān),辦理相關(guān)的審核手續(xù)。

第三十七條 在公司合并或分立過程中發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的,依照有關(guān)法律、法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的規(guī)定辦理。

在公司與中國內(nèi)資企業(yè)合并過程中,外國投資者購買內(nèi)資企業(yè)股東股權(quán)的,其股權(quán)購買金的支付條件,依照《<中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定>的補(bǔ)充規(guī)定》執(zhí)行。

第三十八條 香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的投資者在中國其他地區(qū)投資舉辦的公司合并或分立,參照本規(guī)定辦理。

第三十九條 本規(guī)定由外經(jīng)貿(mào)部和國家工商總局負(fù)責(zé)解釋。

第四十條 本規(guī)定自發(fā)布之日起執(zhí)行。

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